前言
三鹿毒奶粉造成的数万受害者应当获得公平合理的赔偿，以维护社会正义，警示不负责任的企业。如果仅仅解决医疗费而不予赔偿，对于受害 者而言是不公正的。如果全部通过个案诉讼索赔，各地赔偿标准不一，诉讼成本高，一些受害者可能难以获得公正赔偿。最节约成本同时又能较好维护公正的赔偿方 式是由政府主导、司法和社会专业人士共同参与的赔偿委员会制定出统一标准进行赔偿。同时考虑到受害者可能的健康隐患，应当成立专门的基金应对可能的后续治 疗以及精神损害赔偿。
作为法律专业人士，向政府有关部门提出赔偿方案建议是我们为推动公正赔偿所做的工作之一。需要指出的是，我们提出的一揽子赔偿方案应当是供受害者选择适用的方案，如果受害者不愿意加入到一揽子赔偿方案中来，他们仍然应当有权利向法院提出诉讼索赔。
一、建议赔偿标准
（一）分类平等赔偿原则。将毒奶粉受害者根据病情轻重进行分类，按照不同类别确定费用开支和赔偿数额。
根 据病情轻重分类确定赔偿额度的理由：如果根据受害者实际支出确定赔偿数额，可能存在以下三个问题：第一，受害者不得不收集实际费用支出的证据，对于一些偏 远地区的受害者来说存在一定法律技术上的困难；第二，同样病情在各地区、不同医院之间支出差别很大，根据实际支出确定赔偿额不公平；第三，如果根据实际支 出确定赔偿额将鼓励夸大费用开支以及贿赂医院扩大开支的行为。因此，从公平赔偿的角度考虑，我们建议确定赔偿额度的标准是身体健康受损害程度。
由于是同一企业侵权行为导致的赔偿，从公正赔偿角度出发，赔偿方案不考虑地区、城乡差别。
（二）各类受害者支出费用标准。在充分调研北京、石家庄、郑州等各省会城市各类病情实际花费的基础上推算出各类花费的全国标准，其中护理费可以参照去年国家职工日平均工资99.1元。
根据有关民事法律以及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，应当赔偿的实际费用支出包括治疗费、护理费、营养费、交通费等。
（三）惩罚性赔偿和精神赔偿。除补偿开支费用外，按照所花费用增加两倍赔偿。另，死亡患儿加上死亡赔偿金，重症患儿加上精神损害赔偿金。
关于增加两倍惩罚性赔偿的法律解释：目前我国没有惩罚性赔偿制度，只有消费者权益保护法中欺诈行为的受害者可以得到增加一倍的赔偿，我国正在拟定中的食品安全法正在讨论惩罚性赔偿制度，考虑到此次赔偿数额巨大，三鹿以及相关企业的支付能力，建议采纳增加两倍赔偿的标准。
二、按照较低标准的赔偿金额估算
根据对部分受害者家长花费的调查结果，按照较低标准列出以下费用，其中，考虑到交通费、营养费等实际发生费用占总费用比例较小，未列入；护理费参照国家去年职工日平均工资99.1元按每人每天100元计算。
（一）费用开支。把受害者分为四类，参照调查结果，各类医疗费、护理费等费用支出如下：
1、死亡患儿：治疗费3万元；护理费2（人）x90（天）x100（元）=18000元；共计48000元；
2、肾衰、肾积水等重症患儿：治疗费3万元；护理费：2（人）x90（天）x100（元）=18000元，共计48000元；
3、非重症住院治疗患儿：治疗费30（天）x100（元）=3000元；护理费2（人）x30（天）x100（元）=6000元，共计9000元；
4、0.4厘米以下非住院治疗患儿：护理费1（人）x40（天）x100（元）=4000元；
（二）各类赔偿金额。根据上列赔偿标准，减去政府垫付的治疗费用，确定每一类患者的赔偿数额，其中，死亡患儿加上死亡赔偿金、重症患儿加上精神损害赔偿各20万元。具体推算数额如下：
1、死亡患儿：48000（元）x3（倍）-30000（元）+20万（元）=314000元；
2、肾衰、肾积水等重症患儿：48000（元）x3（倍）-30000（元）+20万（元）=314000元（不包括可能的后续治疗费用和精神抚慰金）；
3、非重症住院治疗患儿：9000（元）x3（倍）-3000（元）=24000元（不包括可能的后续治疗费用和精神抚慰金）；
4、0.4厘米以下非住院治疗患儿：4000（元）x3（倍）=12000元（不包括可能的后续治疗费用和精神抚慰金）。
（三）按较低标准的赔偿总额估算
由于卫生部没有公布确诊患儿总数，因此我们只能通过推算确定患儿数量。具体患儿总数及各类病情数量依卫生部统计为准。
数 量推算方式：统计同时公开报道确诊患儿人数和住院人数的地方的数字，两类数字总和相除，得出住院人数与确诊人数的比例为17%，另根据10月8日卫生部公 布的住院人数4.8万多人，除以17%得出确诊人数约为275000人。其中，死亡患儿4人，重症患儿按200人计算，非重症住院人数按50000人计 算，0.4厘米以下非住院治疗患儿按22万人计算。据以上推算赔偿总额如下：
1、死亡患儿4人每人赔偿314000元，计1256000元；
2、重症患者每人赔偿314000元，按200人计算，计62800000元；
3、非重症住院治疗患儿每人24000元，按5万人计算，计12亿元；
4、0.4厘米以下非住院治疗患儿每人12000元，按22万人计算，计26.4亿元；
总计约39亿元。
应当指出的是，这个赔偿金额只是按照较低标准的估算结果。实际赔偿金额应当是法院判决或者政府主导下受害者集体和加害方谈判协商的结果。另外，此赔偿标准不包括可能的后续治疗和精神赔偿。为可能的后续治疗和精神赔偿应当设立专门的赔偿基金。
三、成立专门的赔偿基金
受害婴幼儿可能存在长期的健康隐患，考虑到可能的后续治疗以及精神损害赔偿，应当成立专门的基金。基金起步资金应当不低于赔偿资金，并根据实际需要接受社会捐助或者由国家财政拨付。基金如有剩余资金可以考虑用于长期保障婴幼儿食品安全。
四、赔偿、补偿和基金的资金来源
（一）三鹿公司现有财产变卖。
可以考虑将三鹿公司现有资产全部评估出售，所得金额偿还其他债务后用于赔偿。同时收购方利用三鹿公司现有厂房、设备、员工等尽快开始生产。
（二）圣元、蒙牛、伊利等检出含有三聚氰胺乳制品的企业以及有关销售商的罚款作为补偿资金。
三 鹿集团的剩余资产可能不足对受害者进行赔偿，其他对三鹿危害社会有一定责任的单位，比如中央电视台（涉嫌虚假广告）、国家质检总局（行政不作为）等没有充 分的法律根据履行赔偿责任。因此，我们建议，由国家有权机关对蒙牛、伊利、圣元等检出含有三聚氰胺的乳制品企业以及有关销售商罚款，用罚款补偿受害者损 失。
罚款的法律根据：《中华人民共和国产品质量法》第四十九条："生产、销售不符合保障人体健康和人身、财产安全的国家标准、行业标准的 产品的，责令停止生产、销售，没收违法生产、销售的产品，并处违法生产、销售产品（包括已售出和未售出的产品，下同）货值金额等值以上三倍以下的罚款；有 违法所得的，并处没收违法所得；情节严重的，吊销营业执照；构成犯罪的，依法追究刑事责任。"
（三）国家财政拨专款。
如果前两项资金不足以赔偿受害者损失并成立后续治疗和精神赔偿基金，国家财政应当拨出专款。
五、赔偿实施
（一）设立赔偿委员会。三鹿奶粉事件处理领导小组中成立民事赔偿委员会，协调和组织赔偿工作。赔偿委员会应当吸收受害者代表、法官、受害者律师参加。
（二）确定赔偿方案。通过听证，在广泛听取受害者意见和社会公众意见的基础上确定公平的赔偿方案。
（三）筹集赔偿、补偿和基金所需的资金。资金来源包括通过协商、罚款或者司法途径依法筹集赔偿及补偿资金，以及国家财政拨款。
（四）赔偿资金发放。通过各医院掌握患儿病情，按照病情分类由政府民政部门发放赔偿金。
张立辉律师、张兴奎律师、兰志学律师
2008年10月20日
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自由即真相，带TOR才快乐
2008年10月25日星期六
2008年10月22日星期三
这在世界史上任何一个国家都是做不到的
火车临停1分钟助老外赶飞机
这些日本客人的感谢信近日由铁道部部长批示并发至大连，他们在信中称：这在世界史上任何一个国家都是做不到的
■通讯员 于晶 大连晚报记者 刘蕴哲
本报讯 7名外籍旅客乘坐大连客运段担当的2220次列车时险些无法赶上从大连机场起飞的航班，大连铁路员工得知旅客难处后紧急请示沈阳铁路局，这趟火车在周水子 站临时停车1分钟，这些外籍旅客不仅得以在离机场最近车站下车，而且由警车护送赶往机场、最终顺利搭乘飞机、返回日本。前天，由杉本洋江代表其余外籍旅客 用汉语写成的感谢信由铁道部部长刘志军批示并发至大连。
今年8月22日，大连客运段担当的2220次列车由齐齐哈尔驶往大连方向，列车运行至熊岳 城站前临时停车。当列车从熊岳城站开车时晚点了45分钟，而由瓦房店站开车后列车已经晚点1小时05分。8月22日晨，列车长于金文对列车不间断巡视并向 旅客解释、道歉，当车长巡视到硬卧13号车厢时，一名日本老太太着急地说，"我和杉本洋江要乘坐今天9点飞往日本大阪的航班，由于是国际航班，机场要提前 2小时安检，列车晚点这么多，我们可怎么办呢"，工作人员边安慰日本旅客边了解情况，发现除这对日本老两口外，还有其他五名日本旅客也将乘坐这一当天9时 起飞的航班。
几经周折，于车长用手机联系到了大连周水子机场值班负责人，将列车晚点情况及造成外籍旅客不能正常到达机场的情况进行通报。机场负责人答复，如果8点10分旅客能赶到机场，可以保障7名旅客顺利登上飞机。得知这一消息后，7名日本旅客的情绪逐渐稳定。
然而，当2220次列车运行至普兰店站时开始避让其它列车，当其由金州站开出时已经晚点近2个小时。于车长一算时间，如果旅客在大连火车站下车、赶 往机场的话，时间就来不及了。时间紧迫，于车长辗转向沈阳铁路局客运调度联系，能否在离机场最近的周水子车站临时停一分钟，用汽车送旅客去机场，沈阳铁路 局批准临时停车，让日本旅客下车。于车长立即组织列车员帮助旅客将行李集中在13车厢并联系周水子站调动警车。
8月22日7点44分，2220次列车在大连周水子站停车，旅客们迅速下车，警车护送着7名日本旅客火速赶往周水子国际机场，使得这些日本旅客一路顺利登上飞往日本大阪的航班。
附：日本国大阪府松原市立部杉本洋江对大连铁路职工的感谢信
原文中的一段：
这在世界史上任何一个国家都是做不到的。列车在 周水子车站临时为我们停车一分钟（本不应停）安排我们提前下车，为我们赢得了宝贵的时间，这在中国铁路史上闻所未闻。在世界史上任何一个国家都是做不到 的；列车长为了万无一失，还专为我们联系了警车护送到机场。这也是铁路的又一创举；126号列车长的敬业精神，全心全意为人民服务的态度，是值得表扬和鼓 励的；本次列车的服务人员，不仅热情、周到的服务，还给我们提包上下车，一直送到警车上，视我们如同亲人。以上是中国铁路之新风尚，应保持和发扬。下次回 中国，我们还坐这趟车。谢谢！
自由即真相，带TOR才快乐
2008年10月9日星期四
本年度最搞笑新闻
香港《�果日�》文摘：
本 年 度 最 搞 笑 新 � 中 � 自 封 最 � � 任 � 家
被� � 中 � 政 府 � � 智 � 的 中 � 科 � 院 （ � � 中 科 院 ） ， 前 日 � � 全 球 首 � 《 � 家 健康 � 告 》 ， � 告 � 的 「 � 家 � 任 指 � 」 排 行 榜 ， 中 � 雄 踞 第 一 ， 美 � 榜 尾 。 � 五 名全 由 � 展 中 � 家 囊 括 ， � 怪 � 告 引 起 � 地 � 民 � 然 ， 指 中 科 院 是 「 阿 Q 精 神 」 、 「� � 政 府 麻 痹 人 民 」 、 「 堪 � 本 年 度 最 搞 笑 新 � 」 ， � 指 中 � 是 「 手 淫 健 身 意 淫 �� ！ 」
《 � 家 健 康 � 告 》 由 中 科 院 科 技 政 策 � 管 理 科 � 研 究 所 � � ， 通� � 全 球 45 � � 家 的 「 健 康 � � 和 � 展 � � 」 ， � 行 � 合 � 估 和 分 析 。 � � 撰 述� 告 的 中 科 院 研 究 � � 多 � 昨 � 本 � � ， 「 � 家 � 任 指 � 」 是 根 � 裁 � 、 � � 、 �展 援 助 、 � 源 � � 和 � 保 等 因 素 � 合 � 估 所 得 ： 「 我 � 不 是 � � 力 排 行 榜 ， 更 不 是� 力 排 行 榜 ， 是 � 者 在 � 道 � ， � 取 角 度 不 全 面 使 � 者 � 解 。 」 他 希 望 外 界 看 完 研究 � 告 ， 再 去 批 � � 疑 。
� 展 中 � 家 列 前 茅 美 � 包 尾
� 告 中 的 「 � 家� 任 指 � 」 排 行 榜 � 五 名 ， 分 � 是 中 � 、 墨 西 哥 、 巴 西 、 泰 � 和 菲 律 � ， 排 最 後 五位 的 依 次 是 英 � 、 意 大 利 、 以 色 列 、 新 加 坡 和 美 � 。
� 告 引 起 � 地 逾 �� 民 � 然 ， 有 � 民 指 ： 「 真 像 吃 了 � 哥 一 � 激 � ， 裁 � � � 、 消 除 � 困 等 方 面 中 �第 一 ！ ！ ！ 笑 死 人 了 ！ 」 � 友 指 ： 「 我 � 居 然 生 活 在 比 美 � � 要 好 的 � 度 ！ 感 � 主！ 」 「 智 囊 � 在 意 淫 ！ 」 「 � � 不 少 不 要 � 的 ， 但 � � � 有 � � 不 要 � 的 ！ 」 「 看了 � 篇 文 章 ， 我 激 � 的 想 撞 豆 腐 自 � ！ 」
踢 爆 指 � 假 象
中 科 院 的 「 � 家 � 任 指 � 」 是 根 � � � 、 � � 、 裁 � 、 � 保 等 因 素 � 估 ， 但 � � � 示 中 � 在 � � 方 面 仍 未 � � ， 何 以 能 排 行 第 一 ？
踢 爆 1 ： 消 � � 困
官方 � � 去 20 年 � 困 人 口 由 2.5 � � 至 去 年 8,000 � 人 ， 但 有 � 查 指 ， � 困 人 口 （日 均 收 入 少 於 1 美 元 ） 仍 有 � 2 � 人 ， 反 映 人 均 收 入 差 距 的 基 尼 指 � 已 � 危 � 水 平， � 富 � 殊 日 � � 重 。
踢 爆 2 ： � 源 � �
中 科 院 曾 在 06 年 3 月 � 表 �告 指 ， 中 � 是 世 界 上 使 用 自 然 � 源 效 率 最 低 的 � 家 之 一 。 全 球 59 � � 家 中 � 排 第 56 位 ， 但 各 市 � � � � 面 大 搞 光 亮 工 程 ， 耗 � 不 菲 。
踢 爆 3 ： 裁 � � �
中� � � � � 230 � 人 （ 另 有 武 警 100 � ） ， � � � � 20 年 以 � 位 � 增 � ， � 事 �力 成 � 全 球 最 快 ， 直 追 � 事 � � 美 � ； � 方 坦 承 解 放 � 已 由 防 守 型 � 向 � 攻 防 兼 �型 。
踢 爆 4 ： � 境 保 �
中 � 各 地 � 境 污 染 事 件 此 起 彼 伏 ； 世 界 � 行 指 全球 污 染 最 � 重 的 10 大 城 市 中 � � 6 � ， 每 年 � 境 � 害 和 健 康 成 本 逾 540 � 美 元 ，� 乎 抵 � 每 年 直 接 利 用 外 � 投 � 的 金 � 。
自由即真相，带TOR才快乐
2008年10月7日星期二
秦晖：十字路口的中国土地制度改革(上)
http://vip.bokee.com/20081007612352.html
在新的思想解放形势下，即将召开的十七届三中全会可能将进一步讨论土地问题。为此，我们有必要回顾近来的土地讨论和政策变化，以探讨未来的方向。
关于过去否定"土地私有"的理由
有朋友说：他并不反对土地私有化，但是他认为应该有一个过程，这个过程就是土地首先集体所有，然后再到私人所有。他认为我是主张土地私有化的，因此征求我的看法。
我对他说：其实我以往在土地问题上发表的一些看法主要是驳论，而不是立论。我觉得现在的土地问题和其他很多问题一样，仅仅说什么私有、公有是意义不大的。因为你讲公有，就有一个所谓"公"是什么的问题，同样要说私有，也有怎么私有的问题。
以前的主流意见否定土地私有制，我觉得其理由都是不能成立的。说什么土地私有会导致土地兼并、导致社会危机，甚至说会导致农民战争。这应该说是个极大的认识误区。这个误区和我们长期以来的"历史"宣传有关。过去反复地讲，中国历史上周期性的社会危机就是因为土地私有引起土地兼并，引起地主和农民的冲突，然后导致农民战争，王朝灭亡。按照某些人的说法，农民战争以后土地就比较平均，然后出现盛世，然后又由于自由买卖，土地又集中起来，然后又来一次循环......这个说法似乎远不止在历史学中流行，现在几乎各方面的人都沿袭这个说法。
但这其实是个极大的误解。我已经写过不少研究著述，指出我国传统时代土地并不像传说的那么集中；租佃制也不像所说的那么发达；因租佃制导致的收入不均程度更有限，远非当时社会不公、社会危机的主因；当时如果说有"土地兼并"，其动力主要也不是什么"土地私有，自由买卖"，而是政治性特权；所谓土地在一个王朝中由初期到末期越来越集中、在两千年"封建社会"中由前期到后期也越来越集中的两个"趋势"并不存在；历史上的"民变"与"佃变"是性质完全不同的两种现象，"民变"并非"佃变"的升级与扩大，导致王朝倾覆的大规模"民变"起因除了天灾就是"官逼民反"，与租佃制并无多少联系，其诉求也与佃农基本无关；把20世纪上半叶的那场革命解释为土改者与反土改者的斗争难以成立；甚至广而古今中外，在没有专制"圈地"的情况下初始平均的小农社会仅由于"土地私有自由买卖"的经济过程变成"两极分化"尖锐对立的危机社会，这种例子还从未有过。
还有人说土地不能归农民私有，是因为土地是农民的最后保障，说从社会保障的角度讲不能让它私有，我觉得这也是极荒唐的，道理我已经多次讲过。
但是你要说，我就是主张土地私有，这个也很难说。讨论这个问题时张晓山讲过一句话，我觉得是对的。他说，有人之所以主张把地权交给农民，是为了遏制"圈地运动"，因为土地不是农民的，有权势者不用向农民买，通过"征"的方式想抢走就抢走了。可是现在的问题是，在目前这种体制下，我们就把土地宣布为农民的私产又能怎么样？他说我们现在没有承认土地私有权，但是我们承认城市住房的私有权，人们是有房产证的，但是政府要"征"那不还是照样征吗？也没有说因为它是私有的就只能自由购买了。
而且从法律来讲，的确也没有哪个国家在涉及到重大公共利益的情况下允许对土地完全采取自由交易的做法。即使在西方民主国家，如果由于重大公共利益需要用地，国家会跟你协商，但最终协商不成功的话也不会允许你任意漫天要价的。也就是说，从逻辑上讲，国家都有一个我们称为"征地权"，或者更法律化一点，"最终定价权"。如果你漫天要价，基于公共利益，国家可以有最终定价权，讲得简单一点就是可以"征"。既然发达国家也有这样的规则，而我们国家事实上对已经私有的住房也是要征就征的。那么，土地私有权是不是能够真正起到为农民保住土地的作用，恐怕也值得讨论。因此地权问题并不仅仅是经济问题，目前来讲，我觉得如果离开政治、法律体制的改革，任何"所有制"方案都很难真正解决这个问题。
征地中的"公共利益"问题
这里我要讲，重庆的钉子户事件之后，包括江平先生在内不少人都指出，为公共利益征地，其实在宪政国家、私有制国家都有其例，而且举出新伦敦案例等。我觉得这没错，但是有一点，在认定公共利益方面，这些国家和我们有很大的不一样。所以真正的问题不在于是否可以为公共利益而征地，而在于公共利益到底怎么认定。以及基于公共利益的条件下，限制产权自由的具体程序是什么。这是我们跟这些国家最大的不同。
在许多西方国家，虽然承认土地私有制，但是公共利益对土地产权的干预和限制，一般来讲都比其他形式的财产要大。这在经济上其实是基于土地财产的一个独特属性，就是它有区位的垄断性。也就是说，其他财产可以有替代，因而就有竞争，比如说我要买房子，你不卖我可以买别人的。但区位往往就没有这个可能，有些地方是独一无二的。我记得好像是弗里德曼还是谁曾经讲过一句话，他说私有产权通常情况下都不应受到限制。但是有一种情况是例外，比如说一个沙漠之国，如果它有唯一的一眼泉水，假如泉水所在的这块地是私有的，那么，这个私有显然就不能是自由的。因为泉水是唯一的，他就可以漫天要价。那的确是比较麻烦。
这个问题在农业时代不突出，因为对于农地来讲，它最主要的功能就是生产粮食，生产粮食的土地，可替代性就大得多，很多地方都可以种粮食。而且就生产粮食这个功能来讲，差别很大的土地也能互相替代：你以为你这土地特别肥沃就奇货可居？你这一亩能产两千，我就到别处买四亩亩产五百的，不就替代了？但是，土地进入非农利用的时候，尤其是进入到工程用地的时候，土地主要的价值因素就不是肥沃、生产率等，而是其独特的区位，而这些区位往往又不可替代。这个情况下占有土地的人如果任意要价，那的确会导致重大公共利益受损。
有人说，既然这样，我们就要在公共利益方面有具体的限定，比如在产权法中应该列举什么叫做公共利益，比如说盖政府大楼叫公共利益，如果盖商品房就不叫公共利益......但是老实说，我觉得这种列举没有多少意义。因为什么叫"公共利益"，并不是一个可以"客观"列举的范畴。"公共利益"老实说很大程度是"公共"主观认定的。比如前面提到的新伦敦案例就是这样，就是一个营利性企业要用这块地，但是新伦敦的市民都认为应该让这个企业进来，因为，新伦敦原来是美国的一个潜艇基地，它原来的产业链条主要是为这个基地服务的，但冷战结束后基地取消了，造成一个很严重的问题，就是当地很多人无法就业。因此，当地人普遍认为应该招商引资来改善就业，那么这个招商引资就不仅仅是一个商业性行为了，政府要用这块地来安置这个企业，显然也不仅仅是对企业有利的事情。因此，在这种情况下，一个营利性的企业用地，你都不能说仅仅是商业行为，无需公共干预。相反，如果是盖一座政府大楼，是不是就一定是公共利益呢？也很难说。现在政府盖豪华大楼，老百姓对这种行为的利益认同往往还不如对盖商品房的认同。你怎么能断言这一定就是公共利益呢？所以我觉得界定"公共利益"的唯一办法其实就是民主。如果没有这样一种机制，你就无法界定清楚公共利益。你要"客观"地划定什么叫公共利益，通过划定一二三四来列举，我觉得那是根本不可能的。
当然，即便因公共利益也不能随便拿个人做牺牲，因此在民主法治国家解决这些问题，一般是四步：
第一步，确定这用地是不是公共利益。比如我们要征地盖一所公立医院，就要举行广泛的听证，在议会中讨论，这个过程往往持续很长时间，从这个角度讲，民主的确是不太有效率。我对此深有感触，我在哈佛的时候，住的地方附近有一个"装配线广场"(Assembly Square)，原来是通用公司在当地设的一个大型汽车总装线，后来美国制造业衰退，这个地方早在二十几年前就已经停产了，停产后这块地就空着。就为了这块地怎么利用，一直讨论了十几年，到我走的时候都没有讨论出个结果来。有人认为应该盖廉租房，有人认为应该建商业中心，还有人认为它就在米斯提克河边，基于生态的考虑，就应该让它空在那里......没有讨论出结果。要说是太没效率了。但是有一点，一旦这个讨论有了结果，那就大家确定这是公共利益了。哪怕就是引进一个营利性企业，也是公共利益。否则哪怕是政府办公楼也不是。
第二步，就是自由交易尝试。即使是公共利益，也没有理由说就是要侵犯个人的所有权、强制个人做出"牺牲"。先要跟你做交易，看能否达成购地意愿。如果这个价格双方都认为合理，那当然就解决了问题。如果谈不拢怎么办？比如出现个钉子户，他漫天要价，而且这个价格显然不合理，怎么办？
第三步，请个中介的评估机构给出一个价格，既不是政府，也不是钉子户本身，是中立的第三方，他出来评估这块土地到底值多少钱，不能漫天要价。第三步做出后，这个价格双方都接受，就成交。如果双方仍不能接受，当然假定是钉子户不能接受，钉子户认为他的房子还值更多的钱，那怎么办？
第四步，还要讨论所谓的替代方案选择，就是考虑不用他这块地怎样，可不可以换个地方？替代方案选择又要经过讨论。如果结果是替代方案不可行，或者代价太大有损公益，原来方案还是要执行。到了这一步，公权力就可以行使最终定价权了。这是最后一步。这种情况下钉子户还要漫天要价，别说政府，公众和舆论也不会同情他。通常也就不会有什么钉子户了。但前面这些个程序在我们的体制下几乎都是缺位的，这就产生了很多问题。仅仅在产权法上"客观"界定，能起什么作用呢？中国能制订一个在任何情况下都不允许征地的法律吗？世界上没有这种法律，中国就算承认私有制，也不可能把私有制搞到这种地步。但只要允许征地权，就有一个权力怎么行使、公益由谁认定的问题。这个问题已经不是单纯的"产权"问题了。
"集体化"与"被集体化"的区别更重要
所以土地问题并不能简单的一个"私有"就能了结。但是要说"集体所有"那就更麻烦。我始终认为，所谓"集体"和"私有"的对立很可能是个假问题。如果要说真的有对立，我觉得"集体化"和"被集体化"倒是非常严重的对立，而且是根本性的对立。"集体化"和"被集体化"的区别远远大于所谓集体和私有的区别。什么叫"集体"？我自己干叫"单干"，大家一起干叫"集体"，其实，绝大部分情况下这两种情况完全可以并行不悖，萝卜白菜，各有所爱，根本构不成对立。只要大家愿意集体一起干，在哪一个"私有制国家"会阻碍这种做法呢？就是在美国，大家真想要集体干活也没有人说不行的。我讲过，当年美国是个全球社会主义者都很喜欢的地方，多少空想社会主义者都是跑到美国去做实验的，如欧文、卡贝等。从来没人禁止他们。如果最后搞不下去了，那是他们自己后来不能合作，自己散伙了，没有别人不让你搞的问题。
但是，如果这个集体不是你想搞，而是别人把你关进去，那和"集体主义"是最没关系的。我举个极端的例子，奥斯维辛算不算"集体"？奥斯维辛的苦力显然不是"单干户"，他们在一起干活，但你能说它是个"集体企业"吗？如果这一大堆囚犯算"集体"的话，那么把他们关在一起需要不需要什么"集体主义"呢？当然不需要。老实说，把他们关进奥斯维辛是不需要有集体主义的，反而是这些人要逃出来需要集体主义，这些人如果各顾各，根本就逃不出来。
"小岗悖论"其实不悖
前段时间，中国社科院社会学所有个学者提出了一个有趣的问题，叫做"小岗悖论"。他说，小岗18个农民集体按血手印冒风险搞包产到户，这个事情在逻辑上很荒谬：假如小岗的农民真能那么团结齐心签订"生死文书"，为什么他们就不能在一起干活呢？他们在一起干活都要互相算计，偷懒、出工不出力，那又怎么能在这个事关坐牢的事情上那么齐心？他说"用集体主义精神去脱离一个集体"是个悖论。我说这怎么是个悖论呢？这根本就不是悖论。关键在于：人民公社是农民"集体主义"的产物吗？我当时举的这个例子比较极端，但逻辑上无疑是成立的：把犹太人赶进奥斯维辛完全不需要他们有什么"集体主义"，相反，他们越各顾各越容易被赶进去。但是这些人如果要"逃离索比堡"(我们都看过那个电视剧)，那倒是需要集体主义的。各顾各你能逃得出去？
在人民公社时代，我觉得农民的"集体主义"就表现在"瞒产私分"。人民公社时代有的生产队有对付的办法，就是自己另搞一本账目，产量本来比较高我们报得很低，剩下来的部分就大家分掉，这样上面就不能拿走。但实际上这种做法在很多地方都行不通，就是因为村民心不够齐。只要有一个人告密，这种事情就会导致严重的后果。
三年困难时期有一件事我印象很深。那时饿死了成千上万的人，但有些地方人饿死了，而牛却活了下来，因为我们国家有个"私杀耕牛罪"，没有政府同意你是不能杀牛的。大饥荒时一些生产队干部不忍心大家饿死，杀了牛救饥，结果被判了刑。这些人最冤枉，因为他们名义上是为"私杀耕牛"而坐牢，而不是为包产到户而坐牢。所以后来包产到户平反时，这些人也没有得到平反。我认识的原广西环江县委书记王定，他当年就是因为对大跃进有意见成了"极右"，罢官后又被抓去劳改，在广西的石榴河农场，他结识了40多个私杀耕牛犯，都是生产队长，因为杀牛救饥被抓去坐牢的。后来王定平反了，而且很风光，因为后来证明包产到户是正确的，他还跟别人争谁是包产到户的发明人。但那些"私杀耕牛犯"都没有平反，他为之唏嘘不已。然而，这种生产队长当时很少，就因为要冒坐牢的风险，大家不齐心谁敢干？你担风险别人搭便车还是小事，如果有人图赏告密，你就完了。
三年困难时期，很多地方仓库里明明有粮，但农民就在仓库周围大量饿死。这是什么原因？现在的解释是农民的集体主义精神，宁可自己饿死也不去动公家的粮食。哪有这回事啊！三年困难时期吃什么的都有，道德约束力其实已经荡然无存。那个时候造成大家在仓库外面被饿死的原因，就是大家不能齐心，各顾各，没人敢打开仓库，尽管如果有人开了仓大家都会"搭便车"，但就是"三个和尚没水吃"。
所以我觉得，"被集体化"能够搞成的最基本原因就是农民缺少集体主义。农民真有集体主义，"被集体化"就很难搞。我曾在历史上注意过这样一个现象，苏联搞全盘集体化时，农民的反抗很厉害，比中国厉害得多，后来有人写了本书叫《斯大林的农民战争》，说苏联当时为了平息农民的反抗，最多时出动过三万多正规军，连飞机大炮都用上，死了很多人，最后集体化搞得非常惨烈，农民几乎把大牲畜都杀光了，集体化后苏联的农业也大伤元气，直到1953年斯大林死的时候都没有翻过身来。但是，集体化还是解决了一个问题，就是不管怎样可以从农民那里把尽量多的粮食弄来，维持工业化的原始积累。
因此到了20世纪50年代中国搞集体化的时候，派到中国的一些苏联专家是反对的。这里要插一句，1929年苏联在全盘集体化的讨论中，当时斯大林曾有一个讲话，他针对恩格斯《法德农民问题》中的一个断言，《法德农民问题》讲农民既是劳动者也是私有者，因此农民问题很难解决，他是劳动者，你不能剥夺他；但他是私有者，又不愿意接受社会主义。怎么办？那只能耐心等待。恩格斯的说法，可能要等几代人，要不断耐心说服。斯大林就说，我们用不着这样。为什么？他说恩格斯太保守，因为他看到的是西欧的农民，西欧的农民的确是小私有者，但是我们俄国的农民是有集体主义传统的。的确，俄国历史上就有村社传统。俄国历史上土地就是公有的，一直实行村社制。不但有村社制，还有所谓的劳动组合传统，比如说修水利、修仓库，都是集体。劳动组合的俄语是Artely，这是个古俄语单词，后来苏联搞集体农庄时制定了一个章程，就叫做《劳动组合标准章程》。可见俄国农民是有集体主义传统的，因此斯大林说俄国农民和西欧农民不一样，西欧农民是私有者，俄国农民自古以来就有集体主义传统，所以我们不需要像恩格斯讲的那样谨慎，我们可以搞得快一点。可是斯大林搞全盘集体化仍然遭到了农民非常强烈的抵抗。
那些苏联专家经历过这些事，到了中国就规劝说，你看我们俄国的农民本来有集体主义传统，搞集体化尚且这么困难；中国农民本来就是一小二私的，从来没有农村公社这种玩意，现在从一小二私要跳到一大二公，不是很冒险吗？我们当初搞很难，你们这么搞就更难。但后来毛泽东没听，还是搞了。这个集体化当然毛病很多，但是有一点，我觉得毛泽东还是很了解中国国情，他搞集体化要比苏联顺利得多。尽管农民也有不满，但是并没有出现苏联那种农民大规模抵抗的现象。当时1955年、1956年也有过所谓的农潮，但规模都很小，应该说很顺利。这就产生一个问题；为什么一小二私的中国农民变成一大二公很容易，有集体主义传统的俄国农民搞集体化反而更难呢？我觉得道理很简单，如果小岗村的农民1958年就齐心协力立下那个"生死文书"，"被集体化"会那么容易吗？
其实分析一下1955年、1956年的中国农潮，会发现一个很有意思的现象。1955年农潮，最大规模的农潮(当然也都不能跟俄国的规模相比)，几乎都是发生在历史上"族庙公产"所占比重很大的地方。中国在土改以前，东南沿海一带族田很多，珠江三角洲就是个典型，福建、浙江都是这样，苏南也是这样。宗族很发达，有很多公共资产，这些地方农民有比较强的小共同体认同，当年较大的农潮基本上都发生在这些地方。广东的灵山事件、永宁事件、曹埠事件，浙江的仙居事件，江苏的泰县事件，基本上都发生在这些地方。中国古代就有个传统特点，这种东西东南沿海很多，但是内地很少，长江中游族庙公产就少了，到了黄河流域基本就是纯"私有"，就连祠堂都很少。宗族、族谱、族庙公产都很少，几乎是百分之百的"私田"。但是那些地方搞"被集体化"反而最容易，也没发生什么农潮。所以我觉得，"被集体化"和农民的一盘散沙是最契合的，农民越是一盘散沙，越容易"被集体化"。农民真要有点集体精神，被集体化反而很难。
所以要说"集体所有制"，我觉得最大的问题就是，第一，中国现在能有真正的"集体"吗？中国农民有没有集体主义精神？我相信是有的。但是第二，假如有，如今的体制能允许吗？我觉得，如今的体制宁可允许私有制，也不能允许这种集体。因此我觉得讲什么先集体化后私有化，是很成问题的。我们的朋友有句话，"慎谈土地私有制"，我赞成。但我觉得他也要讲"慎谈集体"，甚至更要慎谈。因为我们现在讲的集体，往往就是"被集体化"。集体与个体的差别其实不大，打个比方，就像在股市上"吃进"(入股)和"抛出"(退出)的差别。但"集体化"和"被集体化"的差别，就大多了！
土地配置的"效率"与公平
当下在中国主张实行土地私有制的理由，我认为有两种：一种是乐观的理由，说私有制可以使土地的配置更有效率，土地的自由交易可以使土地发挥最大的作用；还有一种比较悲观的理由，我称之为消极的理由，说土地私有制最大的好处是可以遏制官员圈地。既然是我的东西，你就要跟我做交易，不能抢。我认为当前中国土地私有制如果有意义的话，主要在我讲的后一个理由上有意义。前一个理由，现代经济学上很难证明这一点，土地自由交易是不是比征地在所谓的土地有效利用上一定是更好？我觉得这倒很难说。
现在明摆着，如果土地要规模经营的话，用"圈地"来集中土地实行规模经营比向一家家农户购买土地进行规模经营要简单得多，容易得多。在世界范围内，"土地兼并"规模比较大的话，一般都不是通过自由交易实现的，都是多少要靠"超经济强制"的办法。有些人说中国能够如此快速地大修高速公路，就是因为"征地的优越性"，这话我觉得不是完全没有理由。
我这个说法出来后，美国的文贯中教授写了文章商榷。他同意我的一些看法，但不同意我这个观点。他说，其实土地私有、自由交易还是最有利于效率，但是我们对效率的理解应该是广义的，不是说一定量土地能产生最多的收益就是效率，而是土地能够满足老百姓的愿望，土地和劳动能够结合在一起，这就是效率。如果土地私有化后搞规模经营更困难了，按照文教授的说法，这恰恰是效率提高的表现，因为这就可以减少无地农民。
我对这个说法也不是完全不同意，因为我恰恰是这么主张的：如果土地私有制实行，很可能是妨碍了土地兼并，而不是促进了土地兼并。但是在经济学上，一个要素的"效率"往往不是从社会公平的角度讲的，一个要素的效率就是指这个要素本身带来的收益最大化。比如我们讲资金的使用效率，肯定是指单位资金投入的回报率，肯定不是指这个资金投入能安排多少人就业。我们通常讲土地的使用效率，肯定也是这样，不是指同样的土地能安排多少人就业，而是指用同样的土地能不能实现最低的投入最高的产出。从这个角度讲，我觉得土地私有制和土地自由交易是不是最有效率，的确是有待讨论的问题。但是毫无疑问把地权交给农民，至少会使有权势者任意抢农民土地的现象受到更多的障碍。他不能想抢就抢了。我觉得当今中国农村最严重的就是这个问题。自从税费制度改革以后，农村问题的核心就是土地问题。
因此，在新时代，我认为土地私有制是目前可以选择的各种方案中相对比较好的一种方案，我认为它并不能够解决所有的问题：第一，我不认为土地私有、自由交易就可以像某些人讲的那样，消灭小农现象，使得土地转入规模经营。恰恰相反，我认为土地私有，如果使农民有拒绝卖地的权利的话，很可能这个规模经营不会更快。但是这个事情不见得是坏事，因为在非农就业的渠道还没有打开之前，单纯从土地效率着眼，把农民赶走，带来的问题会更多。所以文教授讲的这个问题我觉得不是效率问题，只能说是公平问题，在目前中国的特定条件下，土地私有制在促进公平上有它的意义。当然能促进公平，不见得就同样促进效率。
慎谈"集体"
但是在公平问题上我们也不能把宝都押在它上面。因为在目前的条件下，即使是土地私有制，权势者想征还是能征的。实际上，从市场经济和民主宪政的角度，不可能指望有一种法律是完全制止征地的，就是西方国家也没有。我觉得土地私有制会使圈地比现在更困难，但是能否完全解决这个问题也很难说。但是我觉得总比以"被集体化"的方式剥夺农民的地权是一个进步。在这一点上应该这样考虑这个问题。
李昌平讲的集体化我完全赞同，前提是要有真正的集体。要实现这一点，我觉得比土地私有制还要困难。在这种情况下我觉得李昌平这个主张，还不如把土地先交给农民，再由农民决定是不是集体化，是不是把土地再重新归大堆。如果按他的说法，先集体，那这是个什么样的集体呢？假如先个人，再由农民自由组成集体，那是真正的集体。先搞一个官方的集体，那这个集体本身就是最反集体的。
而且事实证明，中国农民的一盘散沙就是由这种"被集体化"造成的。中国农民在历史上还是有相当浓厚的集体主义传统的，尽管这种集体很可能不是现代意义上的自由契约背景下的集体主义传统，很可能是带有家族特征的。但是总而言之，要比现在的一盘散沙状态好。传统农村很多公共事务还是有人管的，现在农村一个普遍的现象，就是很多公共事务都没人管，集体化、人民公社取消以后，很多地方完全没有任何人管公共事务。我原来插队的地方有些村子，我在1996年回去的时候看到一个现象，村子外面搭了一些小草棚子，里面摆着农民准备的寿材。我觉得很奇怪，过去农民都是把寿材摆在自家屋后的。后来进了村发现，这些年村里农民盖房子完全没有任何规则，把当初的公共空间都盖满了，晒场也没有了，操场也没了，连村中的路也堵了大半，一旦死了人寿材都抬不出来，他只好把寿材先存放在村子外。到了这种地步，传统农村也不是这个样子的嘛。这的确是个问题，现在农村一盘散沙已经到了非常惊人的地步，但这种现象，我觉得恰恰就是长期"被集体化"造成的，因为这种体制的前提就是，除了官方组织资源外，没有任何其他组织资源。搞了几十年，老百姓几乎任何民间的组织资源都没有了。一旦政府不管了，就完全是一盘散沙。在这种情况下要讲先集体化，而且他这个集体化又不是"被集体化"，我觉得那很难。
总之，现在一些人对土地归农民私有的最主要的两种批评，我觉得都是不能成立的。一位朋友跑到拉美、印度转了一圈，说那里的土地问题都很尖锐，这都是因为土地私有制造成的，我们千万不能让农民有地权。但我觉得恰恰这两个例子最足以说明土地兼并是怎么回事。
外国经验的启示
以往人们对印度土地集中的一个解释是说，印度是一个古代东方国家，在英国人到那里之前，是实行所谓的"农村公社"。如果大家看过魏特夫的《东方专制主义》，大概就会有印象。很多英国人都说，印度在前殖民时代是实行所谓"亚细亚生产方式"，土地是国家的。英国人到了那里之后，他们废除了莫卧尔王朝，他们认为他们继承了莫卧尔王朝的权利，就是说这里的土地成了英国人的了。然后英国人把他们的土地给了"基层干部"，在印度讲叫"包税人"，为政府征税的。我们史书上按印地语翻译成"柴明达尔"，英属印度主要的土地制度就是"柴明达尔制度"，所谓"柴明达尔"，就是英国人在当地找了一些人给政府征税，英国人把土地交给他们，因为土地本来就控制在国家手里头。原来控制在莫卧尔王朝手里，现在英国政府取代了莫卧尔王朝，他就继承了这个权利。印度的地主，形成的途径主要是两条，一个就是"柴明达尔制度"，一个就是所谓"莱脱瓦尔制度"，所谓"莱脱瓦尔制度"，就是政府不把土地交给具体包税人，而是政府自己作为地主，以国有土地的名义，农民都是国家的佃农，向国家收地，然后政府的一些地方官吏就逐渐从政府官员变成土地所有者。但不管是"莱脱瓦尔制度"还是"柴明达尔制度"，显然都不是小农私有、自由买卖形成的。
但这是传统的说法，印度独立以后，很多学者做了一些考证，他们提出了新的说法，他们说"古代东方"本来就是英国殖民史学制造的一个假象，按照现在一些印度史学家的说法，殖民时代以前，印度实际上并没有那么多农村公社，也没有什么土地国有，当时印度是存在小农私有制度的，恰恰是英国人为了从印度人那里抢土地方便，制造了这样一个神话：印度原来是实行土地国有制的，这个国就是莫卧尔王朝，现在我们取代了莫卧尔王朝，土地就是我们的，我们想给谁就给谁。这个说法恰恰足以说明造成目前印度这种土地不均的第一个原因就是英国人为了抢印度人的土地，制造了一个国有制的谎言，或者用国有的名义抢了印度农民的土地。我们可以设想，假如英国人当时承认印度的人民都是拥有土地所有权的，然后我通过交易的办法从一家一户的农民那里买地，能不能造成印度现在的这种局面，我觉得这就是一个很大的问题。不管按照原来欧洲人的说法----原来就是公有制，后来因为一些特权者化公为私，变成现在这种状况，还是按照现在印度人的说法----原来并不是公有，而是英国人为了抢土地制造了一个公有制----这两个说法有一个共同的特点，那就是我们都不能把印度的土地集中看成是土地私有、自由交易的结果。
印度是这样，拉美就更是这样。其实，拉美现在的大地产都是殖民征服的结果，殖民征服的结果当然不是自由交易产生的。而且我们知道，印度不知道他们原来是不是土地国有制，但印加帝国却是土地国有制，这是没有什么问题的。印加帝国是土地国有制，殖民者征服了印加帝国，就把土地都霸占了。实际上当代的土地分布，墨西哥可能是全世界土地最集中的地方，土地分配的基尼系数在上世纪30年代曾经是0.96，那几乎是基尼系数的最高值了。但是墨西哥的土地集中，可以说和自由交易没有任何关系。而这些国家在自由交易的情况下----虽然自由交易并不是土地改革，你不能指望自由交易会使土地平均，这个是不可能的，自由交易是不可能交易出一个均田制的。但是，世界上所有的案例都表明，在土地高度集中的这些国家，实行土地私有、自由交易以后，土地集中的程度都下降了，而不是上升了。尽管它下降的速度并不快，左派仍然很有意见，认为这个国家仍然存在严重的土地问题，比如印度，比如拉美，很多人认为这些国家的土地问题还很严重，而且这些人还在呼吁要土改什么的。
但是有一个现象是谁都不否定的，这些国家在这最近的半个多世纪以来的土地私有、自由交易的过程中，所有这些国家土地分配的基尼系数都在下降，都是在趋向于分散。比如墨西哥，上世纪30年代几乎国家所有的土地都在少数的大公司手里，几乎没有小农。现在的墨西哥，原来的土地分配基尼系数是0.96，现在是0.69，仍然很集中，但比以前分散一些了。印度也是一样，在上世纪50年代是0.69，现在大概0.5，也是出现了小农化的趋势。因此，我觉得说土地私有会造成土地集中，这是个很大的谎言。我们可以做一个假设，如果原来土地是均田的，绝对平均，那么自由交易肯定会打破这种绝对平等，不能指望均田制在自由交易的情况下还能维持下去。但是自由交易形成的土地不均，在速度上和程度上都是有限的，不可能出现由于政治权力造成的像印度、拉美那种局面。我们中国古代的土地集中，远远不像历史学家渲染的那样，似乎土改以前，中国除了地主、佃户就没有自耕农，这是个极大的误解。中国在传统时代土地当然不是均田的，不是"耕者有其田"的，但是与其他民族横向比较，中国在传统时代就是个土地比较分散的国家。并不像很多人说的那样集中。这已经是很多人的共识。
"土地兼并"是怎么回事
另外，中国有些地方土地比较集中，像印度、拉美一样，也是由于政治原因，而不是自由交易，这从我们党的宣传都看得出来。我们党经常宣传，刘文彩如何看上了农民的一块土地，要买，农民不干，然后据说刘文彩就利用他哥或者他弟，反正就是官场上的关系，去迫害这个农民，把他抓去坐牢，然后霸占这个农民的土地。从这个故事可以看出，如果实行自由交易原则，他就拿不到这块土地。
2000年江西出现"蒋巷事件"，就是广东的一家公司跑到江西蒋巷镇，一下子圈了五万亩土地搞规模经营，江西和广东都大捧这个事情。但是后来当地的农民闹得很厉害，因为他们圈地后没有给农民任何补偿。名义上是"租"了土地----因为土地是不能用来交易的----但是他不是跟农民租的，而是跟当地政府租的，把租金给了政府，政府用这笔钱去抵扣农民的各种负担，农民基本上什么也没有得到。后来农民就闹得很厉害，中央电视台也报了，成了一个很大的新闻事件。我就想，这个家伙如果跑到鄱阳湖去向几万农民买土地，他要买到猴年马月啊？他可不可能一下子就拿到五万亩土地去干这种事呢？显然是不太可能的。
因此我觉得，所谓土地私有会造成土地兼并、农民战争的说法是我们的历史学以前制造的一大误解，实际上中国古代的农民战争(如果可以说是农民战争的话)，跟土地兼并基本上没有关系，基本上都是农民和官府的矛盾。所以，我们大可不必为"土地自由交易"而过分担忧。
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